Bedrijfsoverdracht. 6 sleutelclausules voorbij een intentieverklaring.

Na lange besprekingen met de kandidaat-overnemer besluit deze eindelijk (eindelijk) om u een bod te doen voor de overname van uw onderneming (KMO).

Om dit te doen, bezorgt hij u een intentieverklaring, ook wel L.O.I genoemd of “termsheet” in het vakjargon. Dit document is essentieel voorafgaand aan de due diligence-onderzoeken en de onderhandelingen over de overnameovereenkomst.

Aangezien de “L.O.I.” wordt opgesteld door de kandidaat-koper, kan het zijn dat deze onevenwichtig is of op zijn minst in zijn voordeel. De ondertekening ervan moet dan ook goed worden overwogen aangezien het de belangrijkste elementen van de voorgenomen transactie afbakent.

Gezien de complexiteit van de operatie en de belangen wordt het ten zeerste aanbevolen om een expert in overnames & fusies in te schakelen. Dit voorkomt veel valkuilen.

Hier zijn 6 essentiële aspecten die u moet verifiëren voordat u de aan u voorgelegde intentieverklaring ondertekent:

1. De engagement

Dit is een vaak gestelde vraag: is de intentieverklaring bindend voor de kandidaat-overnemer? Men spreekt doorgaans van een bindende (binding) of een vrijblijvende (non-binding) intentieverklaring.

De kandidaat-overnemer zal meestal verkiezen dat deze L.O.I. vrijblijvend is, terwijl u als overdrager doorgaans een definitief bod onder opschortende voorwaarden verkiest. De keuze hangt af van de onderhandelingsposities van de partijen, maar het is goed te herinneren dat de ondertekenaars van deze intentieverklaring gehouden zijn om te goeder trouw te onderhandelen en aansprakelijk kunnen zijn bij onredelijke beëindiging van de onderhandelingen.

2. De prijs

Komt de voorgestelde prijs overeen met uw verwachtingen? Heeft u een waardebepaling van uw onderneming laten uitvoeren? Is de prijs vast en/of variabel? Indien een deel van de prijs variabel is, wat zijn dan de aanpassingsfactoren en hoe zullen deze worden toegepast? De prijs is natuurlijk belangrijk, maar de betalingsmodaliteiten zijn dat nog meer.

3. De exclusiviteit

Het is duidelijk dat de kandidaat-overnemer wil profiteren van een zo lang mogelijke exclusiviteitsperiode, waarin het u verboden is om met andere kandidaten te onderhandelen. Het is essentieel deze exclusiviteit goed te kaderen en te beperken in de tijd, zodat u snel andere opties kunt onderzoeken indien de overname niet doorgaat.

Een manier om dit te doen is door de exclusiviteit te koppelen aan het optreden van bepaalde gebeurtenissen op een welbepaalde datum, zoals het verkrijgen van financiering voor de overname of het naar tevredenheid afronden van het due diligence-onderzoek.

Niets belet de partijen om in onderling overleg deze exclusiviteitsperiode te verlengen of te verkorten, bovenop de bepalingen van de ondertekende intentieverklaring.

4. Opschortende voorwaarden

De kandidaat-overnemer kan zijn bod onder voorwaarden stellen, zoals hierboven vermeld. Indien deze voorwaarden niet worden vervuld, is hij vrijgesteld van zijn “verplichting” om uw onderneming te kopen. Ook hier zal u als overdrager hier nauwlettend op toezien, met als doel enerzijds het aantal opschortende voorwaarden te beperken en anderzijds te verzekeren dat u aan deze voorwaarden kunt voldoen.

5. De garanties

De kandidaat-overnemer zal proberen zich te laten vergoeden voor schade geleden na de overdracht van uw onderneming, voortkomend uit gebeurtenissen voorafgaand aan deze overname waarvan hij niet op de hoogte was bij het ondertekenen van de overnameovereenkomst.

De intentieverklaring behandelt de garanties op een algemene wijze, terwijl de overnameovereenkomst hier zeer specifiek in zal zijn en u bijvoorbeeld zal vragen een verklaring af te leggen ten voordele van de kandidaat-overnemer waarin u bevestigt dat u eigenaar bent van de aandelen, dat er geen geschillen zijn, dat de fiscale, sociale en milieuwetgeving wordt nageleefd, enzovoort.

Ook zal zij de drempelbedragen voor het aanspraak maken op deze garanties definiëren. Uw doel is om de reikwijdte, de bedragen en de duur van deze garanties te beperken.

6. De timing

Aangezien het overnameproces bijzonder tijdrovend is, is het raadzaam een realistische timing vast te leggen voor de ondertekening van de intentieverklaring, de afronding van het due diligence-onderzoek, de onderhandelingen over de overnameovereenkomst en de ondertekening ervan. De partijen kunnen in onderling overleg van deze timing afwijken, maar in principe zou het niet naleven ervan leiden tot het stopzetten van het overnameproces.

Een onderneming overnemen of verkopen is een uitzonderlijke operatie met belangrijke belangen. Er is geen plaats voor amateurisme of improvisatie, aangezien vaak tientallen jaren van inzet op het spel staan en beslissingen genomen worden die zowel belangrijke als duurzame effecten hebben.

Één enkel advies: laat u begeleiden.